Toto riziko je součástí skupiny Ekonomická rizika; v rámci Datlab Kontroly jej zároveň řadíme do skupiny Rizikový dodavatel.
Na zpracování této dokumentace se podílela společnost KGS Legal, jejíž služby doporučujeme využít při uplatnění právních kroků vůči dodavatelům.
Dodavatel prokazatelně pochybil při plnění veřejné zakázky. Typicky nedodržel smluvní lhůty, nesplnil požadavky na kvalitu dodávky nebo s ním, z jiných důvodů na jeho straně, byla smlouva ukončena. Riziko tkví v tom, že se nekvalitní plnění může opakovat i u jiného zadavatele.
Údaj o riziku je získáván několika metodami - z iniciativy samotných veřejných zadavatelů, z otevřených zdrojů či formou dotazu podle zákona č. 106/1999 Sb. Vždy jde o informaci o reálně vzniklém a zdokumentovaném pochybení. Nejde tedy pouze o nepodložený výraz nespokojenosti zadavatele.
Budeme rádi za Váš podnět, který bude sdílen i jiným zadavatelům. Poskytnuté údaje nikdy nebudou veřejně dostupné a v případě zájmu mohou být opětovně vyjmuty. Pro zápis do databáze zašlete relevantní informace na pochybeni@datlab.eu v následujícím rozsahu:
Datum - ideálně datum pochybení, případně datum předání díla, zjištění vady, uplatnění penále, odstoupení od smlouvy apod. (stačí orientační)
Popis pochybení - např. “prodlení 60 dnů”, “reklamace vadného plnění”
Povaha či výše sankce - např. výše uplatněné pokuty v Kč nebo informace, že došlo k ukončení smlouvy
Zadavatel - název/ičo
Dodavatel - název/ičo
Kontakt na zadavatele - e-mail, telefonní číslo, webový odkaz na stránku s kontakty
Posoudit relevanci rizika
Zvažte, zda zjištěná pochybení jsou natolik závažná, aby byly podniknuty další kroky. V případě pochybností doporučujeme kontaktovat zadavatele předmětných zakázek (např. oddělení veřejných zakázek).
Provést preventivní opatření
Neoslovovat - rizikovým dodavatelům se lze vyhnout tím, že v zakázkách malého rozsahu, zjednodušených podlimitních řízeních či předběžných tržních konzultacích nebudou zadavatelem oslovováni.
Vyžadovat nápravná opatření (self-cleaning) - na základě informací o předchozích pochybeních je možné vyzvat účastníka, aby prokázal, že podnikl “technické, organizační či personální preventivní kroky” vedoucí k zamezení opakování předchozích pochybení. Viz § 76 odst. 2 písm. d) ZZVZ.
Vyjednat / zpřesnit smluvní záruky - před podpisem smlouvy lze vítězného uchazeče se zjištenými riziky konfrontovat a vyžadovat úpravu smluvních ustanovení k posílení práv zadavatele, případně slevu (Srov. § 222 odst. 3 písm. b) ZZVZ a contrario; rozhodnutí SDEU C-454/06 Pressetext body 81 - 87).
Posílit kontrolní mechanismy při plnění - např. pečlivější technický dozor, častější kontrola kvality, důsledné dodržování plnění milníků smlouvy apod.
Vyloučit účastníka zadávacího řízení dle ustanovení § 48 odst. 5 písm. d) ZZVZ:
“Zadavatel může vyloučit účastníka zadávacího řízení pro nezpůsobilost, pokud prokáže, že se účastník zadávacího řízení dopustil v posledních 3 letech od zahájení zadávacího řízení závažných nebo dlouhodobých pochybení při plnění dřívějšího smluvního vztahu se zadavatelem zadávané veřejné zakázky, nebo s jiným veřejným zadavatelem, která vedla ke vzniku škody, předčasnému ukončení smluvního vztahu nebo jiným srovnatelným sankcím.”
Pro úspěšné vyloučení je nutné prokázat a doložit v rozhodnutí o vyloučení účastníka naplnění následujících podmínek:
Časový aspekt - pochybení, na jehož základě lze přistoupit k vyloučení, muselo nastat při plnění smluvních vztahů v období 3 let předcházejících datu zahájení vašeho zadávacího řízení. Rozhodné datum samotného pochybení dodavatele je to, kdy bylo vadné plnění poskytnuto. (Bližší informace o časovém aspektu ZDE)
Intenzita pochybení - dle ZZVZ je intenzivní takové pochybení, které bylo dlouhodobé a/nebo závažné. Aby tedy mohlo dojít k aplikaci ustanovení § 48 odst. 5. písm. d) ZZVZ, musí být shledáno, že došlo k minimálně dvěma závažným nebo dlouhodobým pochybením, a je již irelevantní, zda zadavatel uplatňuje vůči dodavateli např. dvě pochybení z jednoho závazku nebo dvě pochybení ze dvou závazků.
Stejně tak není potřeba, aby se pochybení týkalo stejného předmětu smlouvy. Jinými slovy, dodavatele, který prokazatelně pochybil při veřejné zakázce na opravu střechy, lze za toto pochybení vyloučit i ze zakázky na opravu oken.
Kvalifikovaný následek - jako kvalifikovaný následek můžeme označit takový následek, kde pochybení dodavatele vedlo ke vzniku škody, předčasnému ukončení smlouvy nebo k “jiným srovnatelným sankcím”, za které lze považovat například uplatnění práv z vadného plnění či práva na uhrazení smluvní pokuty.
Zde je ale nutné upozornit, že nelze všechny sankce, resp. smluvní pokuty považovat za způsobilé naplnit podmínku kvalifikovaného následku, neboť musí dosáhnout intenzity, která by měla významně přesahovat s přihlédnutím k porušené smluvní povinnosti obvyklý rozsah.
Subjekt smluvního vztahu - pochybení, za které je možné dodavatele vyloučit, musela nastat při plnění veřejné zakázky mezi dodavatelem a libovolným “veřejným zadavatelem” (vizte § 4 odst. 1 ZZVZ), tedy i veřejným zadavatelem z jiného členského státu EU.